温家宝总理在《2005年国务院政府工作报告》中指出：“国有企业的改革仍然是经济体制改革的中心环节，必须决定不移地按照中央的确定的方针政策继续推进”。可见，我国的企业改革是经济体制改革的最为重要的内容之一，而企业改革主要是通过企业改制的形式来实现的。从经济法律的角度讲，企业改制就是一个企业产权制度和企业制度的改革的问题，所以说企业改制问题从某种意义上讲就是一个法律问题。因此，了解和掌握企业改制中的法律实务上的知识，对于做好改制工作，保证改制工作的顺利进行具有重要的意义。为此，本文拟结合我们在办理企业改制的经验，就企业改制的几个法律实务问题谈些认识。
一、改制中企业产权的法律问题
从企业改制的实践来看，企业改制的形式多种多样，如企业或产权的出售、企业资产的折价入股、企业的重组、企业兼并、企业的股份制的改造等等。尽管企业改制有许多种形式，但是所有的企业改制都会涉及企业的产权上的变化，因此，经济体制改革中的企业改革被称之为企业的改制。可以看出，企业的改制实质上是一个企业的产权制度的变化问题。
1、在企业改制的企业或产权的出售中，国有企业改革所涉及的问题就是将国家投资的企业（如将国企业整体的出售）或国有企业的产权出售的问题。从法律上讲，就是将国家所有的资产向非国有的单位或个人出售，通过企业或产权的出售行为而发生有关的财产的所有权的转移，这就有可能发生所有制形式上的变化。
2、在企业的资产折价入股的情况下，如果企业的资产属于国有资产，在折价后所入股的公司并不属于国有的独资公司，那么，这就发生了企业的出资人的变化，使企业的性质也由单一的国家所有制而成为一种混合的所有制形式。
3、在企业的重组或兼并中，企业的重组或兼并往往也会发生所有制的变化，如在企业的重组中，企业的或企业的资产的重组也有可能与非国有经济的单位或个人参与企业或资产的重组，非国有的资本也与国有的资本在重组后而成为一个主体的资本，而发生多种所有制的财产在同一个主体下使用和经营；在企业兼并的形式下，如果国有企业被非国有的企业兼并，或者在企业的兼并中新设一个非国有的企业，在此情况下，也会发生企业的资产的所有制形式上的变化。
4、在企业的改制中，如果采用的是在国有的独资企业中引入非国有资本（包括利用外资）的形式，这种情况下的股份制的改革，就企业的性质而言，也将会发生所有制性质上的变化；在将国有企业通过完全的非国有资本的股份的形式进行改制，这种股份制的改革的结果，就使原来的国有企业变为完全的非国有的企业，这种形式也是一些中小企业改制所采用的一般形式。
二、企业改制是企业制度的改革
企业改制的另一个重要的制度上的问题就是公司制度在企业改制中的应用的问题，也就是说，通过企业改制从根本上改变传统的企业形式，建立现代企业制度，就其形式而言，都要运用公司的形式，这是企业改制中的一个具有普遍意义的问题。
1、在企业改制问题上，一个首要的问题，就是解决国有企业的国有财产的所有权与企业资产的财产权的问题，而要解决这一问题，就要使企业成为一个真正意义上的法人。传统意义上的企业可以说无法解决这样的问题，只有公司形式才能解决这样的问题，在公司制度下，国有企业的出资者只是一个投资人，依法只享有收益和选择管理者的权利，作为股东对于公司的资产并不享有支配权，也不能够就公司的经营性的活动享有管理的权利；公司依法享有公司的资产的财产权，基于此项权利，公司在生产经营的活动中，依法享有财产的处分权、管理权。
2、公司形式可以容纳多种的所有制成分，使企业的投资主体多元化。对于国有企业来说，要解决企业的产权关系和适应市场经济的需要，需要在企业的形式上实施企业投资主体的多元化，而实现企业的投资主体多元化的途径就是公司形式的采用。鉴于原有的企业是国有的独资企业，要实行投资主体的多元化，就需要引入非国有的资本包括外资这就是通常所说的公司制的改造的问题。对于一些企业如果不再保保留国有资本的成分，因原来的国有企业大都是独资的企业，而要将国有企业向民营化转变，在新的企业制度条件下，公司制的形式可以说是必选形式。对于一些国有的资产，可以根据实际情况折价入股的方式与其他的非国有的资本共同设立公司，在这种条件下，实际上也是一个公司形式的采用的问题。
3、就企业的兼并、重组与集团的设立等方面的问题而言，更是一个公司形式的适用的问题。企业改制中的兼并问题，实际上也就是一个公司的兼并的问题；重组问题则是利用公司的形式对某些企业或资产进行重组；设立集团则是企业公司化的更高级的形式。此类企业的改制形式的采用，是企业公司化和现代企业制度建立的重要途径。
三、企业改制是一个产权明晰化的过程
在企业改制过程中，一个重要的法律问题就是产权的明晰化的问题。所谓产权的明晰化，从企业改制的实践来看，主要涉及三个方面：一，在企业的改制的过程中，对于被改制的企业的财产首先要明确产权的归属问题，有些企业由于在过去的体制下所形成的多种所有制形式的投资或收益的关系，有些企业的产权的性质本来就不明确，因此在企业改制时一个重要的问题就是要明确产权和对企业的产权做出界定的问题；二，企业的改制的结果往往是一个或数个新的企业的产生和企业产权的变动，在这种情况下，只有明确企业的产权才能够使一个企业的投资者成为真正的企业的投资者享有投资者的各种权益，同时明确各投资人之间的经济和法律的关系，至于改制中的企业的财产权的变动，则是以出让人拥有产权为前提，作为受让人也以实际取得的财产的所有权为目的和实施投资行为的前提；三，在企业改制的过程中，也有一个改制后的企业的产权的明晰的问题，主要是有关的产权变动的效力与产权的实际的变动的问题，与此有关的另一个问题就是改制后的企业的产权的明晰，即企业的出资人之间的产权关系的明晰。
四、企业改制是一个程序化的问题
企业改制是企业产权制度和企业制度的改革的问题，在企业改制中企业的产权和形式必然要发生变化或变动，同时在有些问题上需要办理有关的确认、审批、登记等手续。因此，企业改制是一个程序化的问题。从企业改制的实践来看，根据有关的法律、法规及国家的有关企业改制的规定，企业改制须履行一些必要的法律上的手续。
1、批准程序方面。就国有企业的改制来说，对于具体的改制的项目需要经过有关的部门的批准，办理有关的批准手续，如有关部门对改制方案的批准，对有些部门或机构的国有资产的投资的授权、有关改制中的财政、土地、劳动等方面的批准手续等等。
2、资产方面。在企业改制中，在资产方面需要做的工作是很多的，如清产核资、包括产权的界定，资产的评估与确认，产权的转移手续，国有资产的登记等方面问题。
3、改制合同方面。在有些企业改制的项目中要涉及许多的合同方面的问题，如企业的产权的出售，新设企业的协议，企业的兼并协议，知识产权的转让协议等等。此外，还会涉及到企业的章程的制定等方面的问题。
4、工商注册登记方面。在企业改制中，工商登记也是一个必要的问题。如企业的新设登记，企业的变更登记，同时还有企业的注销登记等等。具体到一个改制的项目，究竟要办理什么样的登记，具体的登记的内容是什么，需根据具体的改制项目的情况来定，但大凡企业的改制都要涉及这个方面的问题。
五、企业改制的主要法律风险
从法律上讲，企业的改制是要通过诸多具体的法律行为来实施的，就某一企业改制项目，将会涉及到许许多多的法律关系和实际的经济利益，因此在企业的改制中，某些法律上风险将是可能存在的。在企业的改制中，从企业改制法律事务的情况来看，企业改制的法律风险大致在以下几个方面：
1、改制行为的法律效力
自法律层面而言，企业改制是法律行为，在改制过程中就会涉及到行为的效力的问题。在改制行为的效力问题上，主要包括改制行为是否有效和是否属于可撤销两个方面。改制行为的效力问题是直接关系到改制行为的预期经济利益和有关的权益是否存在或受法律保护的问题，只有改制的行为是合法有效的，才谈得上实现改制的经济目的，这是企业改制的法律基础和前提，如果改制行为无效，那么，对于改制的法律关系的当事人来说，其应有的权利和实际的经济利益也就得不到法律的保护。那么，哪些行为是无效的行为呢？对于这类问题可以根据国家的法律和有关的司法解释来确定。从改制的实务情况来看，主要包括：（1）违反国家法律法规的强制性规定的；（2）恶意串通损害国家、集体和第三人利益的；（3）采用欺诈、胁迫的手段损害国家利益的；（4）违反法律和社会公共利益的，等等。在实践中还有改制合同不生效的情况，如国有企业的出售中，未经人民政府或授权的部门审批，出售协议不生效。
与改制行为的效力有关的另一个问题是可撤销的行为的问题。所谓可撤销的行为，一般来讲，主要是指显失公平的行为，重大误解的行为，以及具有欺诈、胁迫的情形而损害的非国家利益的行为等情况。根据最高法院的司法解释，如债务人以隐瞒或虚列资产的手段而与债权人签订债权转股权协议的情况，也属此类，等等。需要指出，对于可撤销的行为，如果在一定的时间内不申请撤销，有关的行为就会发生法律效力，对于申请期间，根据相关法律的规定，是自行为发生之日起是一年。
2、债务的清理与承担
在企业改制的过程中，有关债务的清理与承担也是一个具有风险的问题。主要涉及：（1）在企业兼并中，根据公司法关于公司兼并时没有清偿债务或担保的不得兼并的规定，债务的清偿或担保是企业兼并中必须解决的问题，同时从企业兼并的所存在的问题来看，因企业兼并对于债务没有处理而发生纠纷的情况也是颇为常见的，（2）在企业或产权的出售中，债务问题更是一个重要的问题，从司法实践的情况来看，有关企业或产权出售后的债务承担的纠纷在企业改制纠纷中的比重可以说是最高的，根据最高法院的司法解释的规定，就企业或产权在出售前所发生的债务，在企业或产权出售后按照合同的约定来承担责任，对于没有约定的，由出让方承担责任。（3）在企业的资产折股加入公司或一个企业通过吸收新的资本而设立公司如股份制改造，在这个些改制的形式中，债务的承担问题也是一个重要的问题，在改制中对于这一问题也应引起足够的重视。在这里介绍的只是几种情况，但是改制所涉及的债务承担的问题很多，只要在改制中能够重视这方面的问题，在改制方案的确定和实施上做到规范、合法就能够预防和避免改制的法律风险，真正实现改制的经济目的和预期的经济利益。
